В соответствии с российским законодательством совет директоров избирается общим собранием акционеров на срок, который начинается с момента их избрания и заканчивается на следующем годовом общем собрании акционеровАбзац 1 п. 1 статьи 48 Закона об акционерных обществах. Если следующее годовое собрание не проводится до истечения срока, установленного законом (с 1 марта до 30 июня), полномочия действующего совета прекращаются автоматически, кроме полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Нашим законодательством не установлено ограничений по количеству переизбраний членов совета директоров.

Правом выдвижения кандидатов в члены совета директоров обладают акционеры — владельцы не менее 2% голосующих акций. В случае если кандидаты не выдвинуты или их количество недостаточно, выдвигать кандидатов может совет директоров.

В практике корпоративного управления большое значение придается информации о кандидатах, предоставляемой акционерам. Законодательство не указывает, какая именно информация должна быть предоставлена акционерам, кроме информации о наличии либо отсутствии письменного согласия выдвинутых кандидатов на избрание. Кодекс корпоративного поведения рекомендует перечень сведений о кандидате, который должен быть определен в уставе:П. 2.3.1. гл. 3 Кодекса корпоративного поведения.

• имя кандидата;

• имя (наименование) акционера (группы акционеров), выдвинувшего кандидата;

• возраст и образование кандидата;

• должности, которые кандидат занимал в течение последних 5 лет;

• должность, которую кандидат занимает на момент выдвижения;

• характер отношений кандидата с обществом;

• членство в советах директоров других обществ иди другие должности, занимаемые в других юридических лицах;

• сведения о других выдвижениях данного кандидата в члены совета директоров или для избрания (назначения) на должность в других юридических лицах;

• сведения об отношениях с аффилированными лицами общества;

• сведения об отношениях кандидата с крупными контрагентами общества;

• сведения об имущественном положении кандидата и иных обстоятельствах, которые могут повлиять на исполнение им обязанностей члена совета директоров и его независимость;

• сведения об отказе кандидата ответить на запрос о предоставлении информации со стороны общества.

Члены совета директоров избираются кумулятивным голосованиемАбзац 1 п. 4 ст. 66 Закона об акционерных обществах, которое позволяет миноритарным акционерам избрать своего представителя в совет директоров.

Кумулятивное голосование осуществляется следующим образом:

• голосование по всем кандидатам проводится одновременно;

• количество голосов каждого акционера равно числу кандидатов, которые должны быть избраны, умноженному на число принадлежащих этому акционеру голосующих акций, например, у акционера 100 голосующих акций, количество членов совета директоров 7, следовательно, 100 × 7 = 700 голосов;

• акционер может отдать свои голоса одному кандидату или распределить между несколькими;

• избранными считаются кандидаты (по числу необходимых членов совета директоров), получившие наибольшее количество голосов.

Существует прямая зависимость между эффективностью кумулятивного голосования и числом членов совета директоров и голосующих акционеров: чем больше в обществе голосующих акционеров и чем больше членов совета должно быть избрано, тем больше возможностей у миноритариев для избрания своего представителя.

Полномочия совета директоров могут быть прекращены досрочно только общим собранием акционеров. Поскольку члены совета избираются кумулятивным голосованием, решение о прекращении полномочий может быть принято только в отношении всего состава совета, а не отдельных членовАбзац 3 п. 1 ст. 66 и пп. 4 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах.

Как уже упоминалось, существует две модели структуры совета директоров — т.н. одноуровневый и двухуровневый советы.

Одноуровневый совет директоров включает в себя как исполнительных директоров (менеджеров компании), так и внешних — директоров, не являющихся сотрудниками компании. В некоторых странах, например США, CEO (генеральный директор) компании одновременно является председателем совета директоров. Такая структура совета характерна для англо-саксонского законодательства.

Двухуровневый совет характерен для европейских стран. Принцип двухуровневого совета состоит в том, что в компании есть правление, состоящее из менеджеров, и наблюдательный совет, в который избираются только внешние директора.

Российское законодательство позволяет акционерному обществу выбирать один из двух вариантов. В компании может быть создан коллегиальный исполнительный орган (правление), в который входят представители менеджмента компании, и совет директоров (наблюдательный совет), в котором члены правления и единоличный исполнительный орган (генеральный директор) не должны составлять более 1/4. Второй вариант — правление не создается, а создается совет директоров, в котором уже нет ограничений по численности представителей менеджмента. Однако в любом случае есть законодательный запрет на то, чтобы генеральный директор занимал пост председателя совета директоровАбзац 2 п.2 ст. 66 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Закон об акционерных обществах устанавливает требования к минимальному количественному составу совета директоров: он не может быть менее 5 членов. Если в обществе более 1 000 владельцев голосующих акций, то совет не может быть менее 7 членов, а для обществ с числом владельцев голосующих акций более 10 000 — менее 9 членовП.3 ст. 66 Закона об акционерных обществах. (рис. 7.1).

Количественный состав совета определяется уставом общества или решением общего собрания акционеровП.3 ст. 66 Закона об акционерных обществах.

Если количественный состав совета регулируется уставом общества, то решение об изменении количества членов совета директоров должно приниматься большинством в 3/4 голосов акционеров, участвующих в общем собрании акционеров (поскольку вносятся изменения в устав). Если количественный состав совета директоров регулируется решением общего собрания акционеров, то решение принимается простым большинством голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании.

Лучшей практикой корпоративного управления считается закрепление количественного состава совета директоров в уставе, поскольку таким образом снижается риск правового тупика, когда количество предлагаемых кандидатов меньше только что определенного собранием количественного состава совета. Выходом из этого тупика может быть только проведение еще одного собрания акционеров с повторной процедурой выдвижения кандидатов. Очевидно, что уровень корпоративного управления в такой компании оценивается гораздо ниже.

Некоторые рекомендации в отношении количественного состава совета директоров дает Кодекс корпоративного поведения: «...при определении числа членов совета директоров обществу следует исходить из того, чтобы количество членов позволяло совету директоров наладить плодотворную, конструктивную дискуссию, принимать быстрые и взвешенные решения, а также организовать эффективную деятельность комитетов совета директоров»П. 2.1.4. гл. 3 Кодекса корпоративного поведения.

Наиболее многочисленными по составу являются советы директоров в компаниях с госучастием. Во Франции советы госкомпаний могли включать когда-то до 30 членов. Однако в последнее время размер советов директоров в госкомпаниях уменьшился. В Швеции и Новой Зеландии средняя численность совета директоров в госкомпаниях сократилась до 7. В ряде стран установлены пределы численности совета директоров в компаниях с государственным участием (табл. 7.2).

В крупнейших компаниях за рубежом (как частных, так и с участием государства) средний состав совета директоров выглядит следующим образом (табл. 7.1).

В российской практике сложилось, что в большинстве крупнейших госкомпаний совет директоров составляет 11 человек (табл. 7.2). Максимальный количественный состав был отмечен в ОАО «КАМАЗ» в 2005 г. — 17 членов.

Ассоциации независимых директоров в 2009 провела исследование численного состава советов директоров российских компаний, результаты которого представлены на рис. 7.2.

Российское законодательство содержит минимальные требования в отношении членов совета директоров:

• членом совета может быть только полностью дееспособное физическое лицо;

• член совета директоров может не быть акционером общества;

• генеральный директор не может одновременно быть председателем совета директоров;

• генеральный директор или член правления компании А может быть избран в совет директоров компании Б только с согласия членов совета директоров компании А;

• члены ревизионной комиссии не могут быть членами совета директоров;

• члены счетной комиссии не могут являться членами совета директоров.

Требования к членам совета могут быть установлены в уставе общества. В качестве основы можно взять рекомендации Кодекса корпоративного поведения, в соответствии с которыми не рекомендуется избирать в совет лиц, совершивших преступления или административные правонарушения в экономической сфереП. 2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения. В совет не может быть избрано лицо, являющееся участником, генеральным директором, членом органа управления или работником юридического лица, конкурирующего с обществом. Член совета директоров должен пользоваться доверием акционеров, других членов совета и сотрудников компании, иметь способность учитывать интересы всех вовлеченных сторон и принимать обоснованные решения, профессиональные знания и квалификацию, необходимые для эффективного исполнения своих обязанностей. Желательно, чтобы член совета директоров был знаком с международным опытом, национальными особенностями и тенденциями, знал рынок, продукты и конкурентов, а также мог применять имеющиеся знания и опыт на практике.

К указанному можно добавить, что международными стандартами корпоративного управления не рекомендуется, чтобы членами совета директоров были работники поставщика общества и лиц, аффилированных с ним, а также работники аудитора общества.

В отношении необходимых членам совета директоров навыков и опыта в качестве примера можно привести рекомендацию IFC (табл. 7.3Источник: IFC , март 2004 г.).

Практика корпоративного управления различает категории членов совета директоров по степени их вовлеченности в дела компании и аффилированности с компанией: исполнительные, неисполнительные и независимые (рис. 7.3).

Исполнительные директора — в международной практике директора, которые являются работниками компании. Российское законодательство не упоминает об исполнительных директорах в целом, а лишь о членах исполнительных органов, которые не могут составлять более 1/4 в совете директоров.

Неисполнительные (внешние) директора — члены совета директоров, не являющиеся работниками компании.

Международные стандарты корпоративного управления рекомендуют, чтобы неисполнительные директора составляли большинство в советах директоров, поскольку они:

1) обеспечивают взгляд со стороны;

2) привносят дополнительные знания и опыт;

3) обеспечивают полезные контакты.

Например, в Германии не более чем два бывших члена правления компании могут быть членами наблюдательного совета, таким образом, обеспечивается осуществление наблюдательным советом независимого контроля за деятельностью компании. В большинстве европейских стран неисполнительные директора осуществляют контроль за принятием финансовых и стратегических решений и также полезны в следующих областях:

1) выдвижение кандидатов в члены совета директоров;

2) определение размера вознаграждения, выплачиваемого менеджерам и членам совета директоров;

3) внешний и внутренний аудит.

В Великобритании, согласно докладу Хиггса, основными вопросами деятельности неисполнительных членов совета директоров должны быть следующие:Higgs D. Review of the role and effectiveness of non-executive director. 2003. January.

1) стратегия;

2) результаты деятельности компании;

3) риски;

4) подбор кандидатов на должности членов совета и высшего менеджмента и вознаграждение.

Независимые директора — неисполнительные (внешние) директора, отвечающие критериям независимости.

Не существует единого определения независимого директора, каждый национальный кодекс корпоративного управления или правила листинга биржи по-своему подходит к определению независимости.

Критерии независимости директоров, как правило, формируются в национальных кодексах корпоративного поведения. Наиболее общими требованиями, на которых основаны соответствующие национальные стандарты, являются принципы корпоративного управления ОЭСР. Независимость совета директоров обычно требует того, чтобы достаточное число его членов не являлись наемными работниками компании и не были тесно связаны с компанией или ее менеджментом какими-либо серьезными экономическими, семейными или иными отношениями. Это правило не препятствует акционерам быть в совете директоров компанииПринципы корпоративного управления ОЭСР. 2004.

Одними из наиболее авторитетных и применимых в международной практике критериев независимости являются критерии британского кодекса корпоративного управления (Combined Code on Corporate Governance).

Рассмотрим критерии независимости директоров в соответствие с Британским объединенным кодексом корпоративного управления (Combined Code on Corporate Governance).

СД должен определить, является ли директор независимым по характеру и суждениям и есть ли обстоятельства, которые могут влиять на его суждения. Возможные обстоятельства, которые могут повлиять на независимость суждений:

• не был работником Компании и Группы в последние 5 лет;

• не имеет и не имел в последние 3 года материальных бизнес-отношений с Компанией прямо или косвенно как партнер, акционер, директор или старший сотрудник другой компании или организации, имевшей такие бизнес-отношения;

• не получает и не получал дополнительное вознаграждение от Компании, кроме вознаграждения члена совета, не участвует в опционных программах, программах мотивации, ориентированных на результаты, пенсионных планах;

• не имеет близких родственных отношений с советниками, директорами и высшими руководителями Компании;

• не имеет значительных связей с другими директорами через совместное участие в советах директоров и иных органах управления;

• не представляет интересы существенного акционера;

• не работает в совете более 9 лет с момента первого избрания.

Российское законодательство не содержит определения независимого директора в том смысле, как оно понимается в корпоративном управлении. Определение, которое дано в статье 83 Закона об акционерных обществах относится только к частному случаю определения независимости члена совета директоров при одобрении сделок с заинтересованностью.

Определения независимого директора содержатся в российском Кодексе корпоративного поведения, а также в Положении о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденном Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 15 декабря 2004 г. N 04-1245/пз-н, который определяет перечень требований по корпоративному управлению для включения в правила листинга российских фондовых бирж. Они практически идентичны, поэтому ниже приводится определение, данное в Положении. Биржи внесли его в свои правила листинга.

В совет директоров эмитента должны входить не менее 3 членов совета директоров, отвечающих следующим требованиям:

• не являться на момент избрания и в течение 1 года, предшествующего избранию, должностными лицами или работниками эмитента (управляющего);

• не являться должностными лицами другого хозяйственного общества, в котором любое из должностных лиц этого общества является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям; не являться супругами, родителями, детьми, братьями и сестрами должностных лиц (управляющего) эмитента (должностного лица управляющей организации эмитента);

• не являться аффилированными лицами эмитента, за исключением члена совета директоров эмитента; не являться сторонами по обязательствам с эмитентом, в соответствии с условиями которых они могут приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет 10 и более процентов совокупного годового дохода указанных лиц, кроме получения вознаграждения за участие в деятельности совета директоров общества;

• не являться представителями государства, т.е. лицами, которые являются представителями Российской Федерации или субъектов Российской Федерации в совете директоров акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права («золотой акции»), и лицами, избранными в совет директоров из числа кандидатов, выдвинутых Российской Федерацией, а также субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием, если такие члены совета директоров должны голосовать на основании письменных директив (указаний и т.д.), соответственно, субъекта Российской Федерации или муниципального образования.

Назначение независимых директоров — давать независимую оценку результатам деятельности компании, финансовой отчетности, определять размер вознаграждения членов совета и исполнительных органов, а также быть посредниками в процессе разрешения конфликтов.

В принципах корпоративного управления ОЭСР роль независимого директора определена следующим образом:Принципы корпоративного управления ОЭСР. 2004. «Независимые члены совета директоров могут вносить существенный вклад в процесс принятия решений советом. Они могут привнести объективные взгляды на оценку результатов деятельности совета директоров и менеджмента. Кроме того, они могут сыграть важную роль в тех областях, где интересы менеджмента, компании и акционеров могут расходиться, например, в вопросах вознаграждения должностных лиц, планирования кадровой преемственности, изменения корпоративного контроля, защиты от поглощения, крупных приобретений и аудита».

При привлечении к управлению компанией неисполнительных (внешних) и независимых директоров зарубежные компании преследуют несколько целейDirectors. Their roles and responsibilities in a private company: a practical guide / Institute of charted accounts of Scotland. 2009.

1. Компания может стремиться к эффективному использованию знаний, опыта и репутации отраслевого эксперта и его широких контактов и связей для достижения новых бизнес-возможностей или капитала, тщательно управляя при этом конфликтом интересов.

2. Компания может быть слишком небольшой для наема высококвалифицированного менеджера, и в этом случае наем опытного неисполнительного директора может дополнить и расширить экспертизу совета относительно эффективным образом.

Для раннего стартапа опытный неисполнительный директор может оказывать большую помощь в разработке стратегии и «амбициозных» целей компании, при этом не вовлекаясь слишком сильно в ежедневное управление компанией.

Часто условием привлечения внешнего финансирования является то, что заемщики или внешние инвесторы настаивают на наличии независимого директора. Это частый случай в растущих семейных компаниях, где независимый директор помогает компании продвинуться на следующий уровень развития.

Ключевые задачи, решаемые независимым директором в совете:

• помощь в развитии бизнеса и создании его стоимости. Внешний, «свежий» взгляд на деятельность и стратегию компании;

• повышение доверия к компании со стороны инвесторов, банков, поставщиков, государства, помощь компании в установлении контактов с ключевыми «стейкхолдерами»;

• роль арбитра — принятие решений в интересах бизнеса, а не в интересах отдельных групп акционеров;

• наставничество. Профессиональная поддержка функциональных директоров (операционный директор, финансовый директор, маркетинг и продажи, управление персоналом) и их развитие;

• адаптация корпоративного управления к изменениям в бизнесе. Помощь в постановке систем контроля и риск-менеджмента и их мониторинг.

В российской практике роль и вклад независимых и неисполнительных директоров описывается в Кодексе корпоративного поведения ФКЦБ следующим образом.

1. Независимые, неисполнительные директора призваны вносить значительный вклад в обсуждение и выработку стратегии общества.

2. Оценка соответствия деятельности исполнительных органов избранной стратегии и достижению поставленных целей.

3. Независимые директора должны удостовериться, что предоставляемая финансовая информации является достоверной и что в компании имеется действенная система финансового контроля и управления рисками.

4. Независимые директора отвечают за установление должного уровня вознаграждения исполнительных директоров, играют ведущую роль в назначении и, при необходимости, освобождении от должности членов руководства, а также в планировании преемственности.

В целом приведенные выше выводы по анализу требований кодексов корпоративного управления, специализированных руководств относительно роли независимых директоров подтверждаются эмпирическими исследованиями. В качестве примера можно привести данные международного исследования Spencer Stuart board index-2009. (рис. 7.4).

На конец 2006 г. в России более 100 компаний имели независимых директоров, более 180 независимых директоров работали в российских компанияхИсследование Ассоциации независимых директоров по независимым директорам в российских компаниях. 2006. При исследовании 156 российских компаний в 2009 г. Ассоциация независимых директоров определила, что из 409 позиций членов советов 343 занимают независимые директора.

Факторами, способствующими приглашению независимых директоров, являются:Исследование Ассоциации независимых директоров по независимым директорам в российских компаниях. 2006.

• выход на IPO, требования листинга;

• рекомендации Кодекса корпоративного поведения;

• необходимость разделения функций собственников и менеджеров;

• необходимость создания реально работающего совета директоров;

• ожидания портфельных и стратегических инвесторов.

Развитие института независимых директоров уже на протяжении длительного времени является одной из общемировых тенденций корпоративного управления. В большинстве кодексов корпоративного управления, принятых и в странах с развитой рыночной экономикой, и в странах с развивающейся экономикой, есть рекомендации о включении в состав советов директоров независимых директоров.

Правила бирж в большинстве стран содержат обязательные требования к составу советов директоров компаний, включенных в листинг в части необходимости избрания независимых директоров. В кодексах корпоративного управления, закрепляющих обязательные/рекомендательные требования в части наличия независимых директоров в составе советов директоров компаний в тех или иных странах, критерии независимости директоров различаются.

LSE (Лондон). Согласно статье А.3.2 британского кодекса КУ, по крайней мере половина Совета директоров (исключая его председателя) должна состоять из неисполнительных директоров, которых совет директоров признал соответствующими критериям независимости; малые и средние компании должны иметь как минимум 2 независимых директора в совете.

NYSE (Нью-Йорк). Согласно NYSE listing manual большинство в Совете директоров должны составлять независимые директора; все члены комитета по аудиту должны быть независимыми, все должны иметь финансовую грамотность, минимум один член комитета — опыт и экспертизу в области учета или финансового менеджмента.

Гонконг. Не менее трех независимых директоров, при этом один — со специальными знаниями в области бухгалтерского учета или финансов. Каждый директор должен удовлетворять требованиям Фондовой биржи Гонконга в отношении личных качеств, опыта работы и порядочности.

Сингапур. Наличие не менее трех независимых директоров, включая председателя совета (в том числе для малых компаний).

Израиль. Согласно Goshen Report 2006 г. независимые внешние директора должны составлять:

• как минимум половину всех директоров, если в компании нет «группы акционеров, владеющих контрольным пакетом акций»;

• треть членов совета, если в компании есть «группа акционеров, владеющих контрольным пакетом акций».

Россия. Стандарты листинга включают требования о наличии в составе советов директоров компаний из котировальных листов А1, 2 (3 директора), Б, В, И (1 директор) независимых директоров.